摘要：

当年差点在『公司章程』上栽跟头的万科，如今总算学聪明了。

正文：

事件回顾

2月6日，一则“深圳法院判宝能系增持万科无效”的乌龙新闻引发了市场的热议，再度将宝万之争推向舆论的焦点。第二天，这则新闻即被“打脸”：深圳市两级法院仅对宝能提出的管辖权异议予以了驳回，该案实体部分的审判一审尚未开庭。

万科工会起诉宝能醉翁之意并不在“胜诉”，而是阻止宝能在3月份董事会选举上行使投票权——通过罗湖法院的禁止令，冻结宝能的表决权等系列权利主张，在随后召开的股东大会、董事会等会议中，万科管理层将形成多数，从而修改公司章程，达成有利于自己的条款，彻底斩断宝能入主的梦想。

事实上，万科股权之争已经持续近两年的时间了：到前一段时间才有了柳暗花明的感觉

万科股权之争时间轴

章程漏洞引发收购危机

可以说，王石这一手牌打得宝能“欲哭无泪“，但股权战役打响之初，万科由于“公司章程”的种种漏洞，曾一度被业内人士看衰：

1.    公司创始人没有一篇否决权。

根据《万科公司章程》第十五条和第四十七条，万科的股票有没有分AB股之分，即王石先生没有拥有一票否决权。 

2. 公司创始人没有董事提名权。

根据《万科公司章程》第九十七条和一百二十一条，万科董事全部由股东提名，股东可以中途随时更换任期未满的董事。

3. 万科没有毒丸计划，无法防止恶意收购

毒丸计划是指当一个公司一旦遇到恶意收购，尤其是当收购方占有的股份已经达到10%到20%的时候，公司为了保住自己的控股权，就会大量低价增发新股。目的就是让收购方手中的股票占比下降，也就是摊薄股权，同时也增大了收购成本。而万科在公司章程中并没有体现这一点。

公司章程还在用工商模板？

很多公司股东并不会认真的阅读公司章程的条款，并且认为通过公司章程的股东会或股东大会大多就是走个形式，举个手、投个票，搞定。事实上，公司章程一直是个容易被大家忽视的东西。对于很多公司而言，公司章程要么是工商局网站提供的示范文本，要么是在网上下载的通用型模板。而且在日常经营中它常常被束之高阁，被视为毫无用途的存在，总而言之就是存在感极弱

甚至都没有注意到《公司法》中最精辟的一句话“公司章程另有规定的除外”。但事实往往是，不出现矛盾大家相安无事，一旦出了嫌隙，股东们便追悔莫及，“早知道对这个问题在公司章程中重新约定就好了”。这就是忽视了公司章程的法宝之一——任意性规范。

强制性规范VS任意性规范

强制性规范：

必须依照法律适用、不得通过当事人的约定排除其适用的法律规范。

任意性规范：

允许主体变更、选择适用或者排除该规范的适用。

公司法往往更加强调意思自治原则，因此具有大量的任意性规范。我国公司法的历次修订不断强化了公司自治，对规范公司章程的条款作了重大修正，不断扩大任意性规范的辐射范围，无疑体现了立法者价值取向的擅变。

 我国现行《公司法》规定对以下内容可由公司股东自行在公司章程中约定：法定代表人，对外投资、对外担保，股东出资时间，红利分配、增资认缴，股权转让的条件，股东会职权、召集程序、表决权、议事方式、表决程序，董事的任期、董事长、副董事长的产生，董事会职权，董事会的议事方式和表决程序、总经理职权，股东资格的继承，公司解散，执行董事的职权，监事会职工代表比例、监事会职权扩充。《公司法》中上述可由股东之间另行约定的内容都属于任意性规范。

公司章程：圣旨or废纸？

公司章程到底有多重要？如果只是看上面的“名词解释”，你可能会有点“懵”。下面两则案例，或许能为你解开疑惑——

案例一

小股东只能眼看公司任由大股东折腾？

背景：

甲公司有A、B、C三个股东，三人成立甲公司系为投资乙公司，为与该投资比例相对应，三人约定股权比例为A占51%股权，B和C分别占24.5%的股权。B和C虽为小股东，但对公司实际运营起到至关重要的作用。由于A的股份已过半数，B、C担心A对一些事项私自作出决定影响自身利益。

 困惑：

《公司法》规定，一般情况下股东会会议由股东按照出资比例行使表决权，也就是说大股东凭借其绝对优势的出资比例，在股东会表决时仅凭其一己之力就可以对一般事项作出通过的决议。

在此情况下，小股东毋宁说有实际的决策权，在某种程度上甚至没有表达和发言权。难道小股东只能眼看公司任由大股东摆布吗？

解决方案：

关于股东会职权、股东的表决权、表决程序和制度等，《公司法》都存在任意性规范，即“公司章程另有规定的除外”。因此，股东可以对表决权、表决制度等作出约定。

为实现对公司的均衡控制，避免A一股独大的情形，B、C可以对表决权重新约定，如A占34%的表决权，B和C分别占33%的表决权，从而避免A一手遮天损害公司和股东利益。对于投资型股东来说他不需要对公司的实际控制权，一般持有公司小比例股权，对于他们而言，可以通过增设股东会职权、设计合理的表决权制度，例如特别事项的一票否决权等，来实现对公司经营管理中的重大事项进行表决甚至否决，从而实现有效控制投资风险。

案例二

勤勉董事长惨遭“黑手”被无故罢免

 背景：

丙公司有D、E、F三个股东，占股比例分别为34%、33%、33%，D负责公司具体经营管理，为公司的董事长和法定代表人。D平日工作勤勤恳恳，但商海之争风云变幻，昨天的朋友可能变成今天的竞争者。D在某次股东会上，被E、F联合起来无故罢免了董事长的职务。

D不服“我认真工作、又无过错，3年任期未到，凭啥把我拉下董事长的位置”。但实际上股东罢免董事，只需出席会议的股东所持表决权过半数通过即可，理由真的不重要。

 困惑：

1993年的《公司法》曾规定：“董事在任职届满前, 股东大会不得无故解除其职务。”但2005年修订时，删除了“不得无故解除”的规定，可见公司法已经放弃对理由的硬性要求。

实务中对董事长的选任，往往体现了股东之间对公司控制权的争夺。那D在股东利益的博弈中如何避免这种“哑巴吃黄连，有苦说不出”的尴尬呢？

 解决方案：

《公司法》规定董事的任期、董事长的产生等都可以自行约定。作为想当公司董事长的股东来说，充分利用该任意性规范，增加设置条款，可在公司章程中明确约定禁止性的条款，如“不得无故罢免董事长”等。

 结语

对待如此重要的公司章程，股东们还有什么理由敷衍待之或将其束之高阁？制定完备个性化的公司章程是当务之急，它是公司稳定发展的根本保证。

但是如何制定一部全面、完备、又适合公司现状和发展需要的公司章程，对不少公司来说是不小的疑惑。此时不防向身边的专业律师寻求帮助。

每个公司都有不同的企业文化、经营范围、经营模式、发展目标、财务情况等，每个股东的背景、投资目的、利益需求、能力亦不尽相同。面对条款庞大且繁复的公司章程，在制定时，建议向专业律师请教，充分利用任意性规定，让律师为您的个性化公司章程保驾护航。